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文/集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 肖虹
隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，市場對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的要求也越來越高，伴隨著國際一體化的進(jìn)程，我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍也隨之加大。從商標(biāo)法保護(hù)范圍來看，2013年修訂的商標(biāo)法已經(jīng)將聲音商標(biāo)納入保護(hù)范圍，這無疑是一項(xiàng)重大進(jìn)步。商標(biāo)法第八條規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。”從法條來看，除了聲音商標(biāo)以外，顏色組合商標(biāo)也與傳統(tǒng)的文字、圖形等商標(biāo)形式差異較大，本文僅針對顏色組合商標(biāo)進(jìn)行簡單探討，厘清問題。
其實(shí)，我國商標(biāo)法早在2002年修改時(shí)就已經(jīng)增加了顏色組合商標(biāo)方面的規(guī)定，這也是配合我國當(dāng)時(shí)入世的需求而增加的部分，因?yàn)椤杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS協(xié)議）第十五條第一款規(guī)定：“任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開的標(biāo)記或標(biāo)記組合，均應(yīng)能夠構(gòu)成商標(biāo)。這類標(biāo)記，尤其是文字(包括人名)、字母、數(shù)字、圖形要素、色彩的組合，以及上述內(nèi)容的任何組合，均應(yīng)能夠作為商標(biāo)獲得注冊。”由此可見，保護(hù)顏色組合商標(biāo)是TRIPS協(xié)議的最低要求。但是，在顏色組合商標(biāo)獲得保護(hù)的這十余年間，相關(guān)案例并不多見，很多人對于顏色組合商標(biāo)仍然存在一些困擾。
首先，顏色組合商標(biāo)到底是什么？
從百度百科的詞條解釋來看，顏色組合商標(biāo)，顧名思義，是指“由兩種或兩種以上顏色構(gòu)成的商標(biāo)”。這樣的定義比較模糊，其實(shí)大家還是很難具象地想到何為顏色組合商標(biāo)。一般來說，顏色組合商標(biāo)由兩種或兩種以上顏色的色塊組合而成，色塊之間進(jìn)行結(jié)合但并不進(jìn)行任何形狀式樣的表達(dá)，亦即僅僅是幾個(gè)色塊的疊加，并且為了更加精準(zhǔn)地表達(dá)顏色，這些色塊要以潘通色譜中的色號明確說明，而不可僅僅表述為藍(lán)色、紅色等非常籠統(tǒng)的描述詞語。目前，大家比較熟知的顏色組合商標(biāo)可能是吉列公司注冊的金霸王電池的商標(biāo)，具體商標(biāo)圖例如下：
商標(biāo)號碼3037973號，第9類。其實(shí)還有許多其他的顏色組合商標(biāo)也已經(jīng)成功獲得注冊，如美國迪爾公司在農(nóng)業(yè)機(jī)械上注冊的第12125581號顏色組合商標(biāo)，具體示例如下：
(迪爾公司商標(biāo)圖例)以上兩個(gè)都是在商品類成功注冊的顏色組合商標(biāo)，在服務(wù)類別也有成功注冊的顏色組合商標(biāo)，如渣打銀行在第36類金融服務(wù)上注冊第3150996號顏色組合商標(biāo)，具體示例如下：
(渣打銀行商標(biāo)圖例）從以上的幾個(gè)例子可以看出，顏色組合商標(biāo)從圖樣上看非常抽象，并沒有具體的形狀，其作為商標(biāo)使用的時(shí)候往往要與實(shí)際產(chǎn)品本身、產(chǎn)品包裝或者經(jīng)營場所的裝潢設(shè)計(jì)相結(jié)合才能發(fā)揮其商標(biāo)的作用。
其次，顏色組合商標(biāo)與圖形商標(biāo)的關(guān)系
從商標(biāo)圖樣的角度來看，顏色組合商標(biāo)與圖形商標(biāo)很相似，很有可能被人誤認(rèn)為是長方形的圖形商標(biāo)。在已經(jīng)審理的迪爾公司與九方泰禾國際重工( 青島) 股份有限公司關(guān)于顏色組合商標(biāo)的侵權(quán)案件中，被告也將顏色組合商標(biāo)理解為圖形商標(biāo)進(jìn)行抗辯。但是，顏色組合商標(biāo)與圖形商標(biāo)存在著根本的區(qū)別，如果將顏色組合商標(biāo)簡單理解為圖形商標(biāo)，將失去其保護(hù)的意義。
如下商標(biāo)是惠氏公司注冊的第5585320號商標(biāo)，具體使用商品為保健藥品，屬于第5類，商標(biāo)圖樣為：
如美國迪爾公司的
。如果簡單地從注冊商標(biāo)的圖樣來看，其實(shí)該商標(biāo)與我們上面已經(jīng)列舉出來的顏色組合商標(biāo)很相似，都是幾個(gè)顏色的色塊以或橫向或縱向的方式進(jìn)行結(jié)合來注冊，在此，我們一定要結(jié)合商標(biāo)的實(shí)際使用狀態(tài)來說明該商標(biāo)究竟是顏色組合商標(biāo)還是圖形商標(biāo)。 商標(biāo)，是色塊的縱向組合，在提交商標(biāo)申請時(shí)，明確表示是顏色組合商標(biāo)，且具體說明了綠色用于車身，黃色用于車輪。那么在實(shí)際使用的過程中，這樣的一個(gè)商標(biāo)到底是什么樣子的呢？從下圖可以非常明確的看出該商標(biāo)的實(shí)際使用狀態(tài)。
那么對于金融服務(wù)類商標(biāo)的渣打銀行的
顏色組合商標(biāo)，它的實(shí)際使用狀態(tài)是什么樣子呢？
可以看到，由于服務(wù)類商標(biāo)無法具體對應(yīng)到實(shí)際的產(chǎn)品，所以其顏色組合商標(biāo)可以用于店面的牌匾，或者是內(nèi)部裝潢，或者是產(chǎn)品服務(wù)手冊，甚至是網(wǎng)頁設(shè)計(jì)等各個(gè)方面。
以上是顏色組合商標(biāo)的實(shí)際使用狀態(tài)，那么對于惠氏公司注冊的圖形商標(biāo)，我為什么認(rèn)為它是一枚圖形商標(biāo)而不是顏色組合商標(biāo)呢？這也要從它的使用狀態(tài)來看，詳見下圖。
從上圖可以看出,
商標(biāo)圖樣已經(jīng)是其實(shí)際使用的狀態(tài)展示，在商標(biāo)使用的過程中，這個(gè)長方形的色塊組合即為商標(biāo)本身，它并不需要進(jìn)行變形也不需要與產(chǎn)品的形狀或者包裝進(jìn)一步結(jié)合。所以，雖然 與已經(jīng)羅列出來的顏色組合商標(biāo)長得很像，但歸根結(jié)底這就是一枚圖形商標(biāo)而已，目前這類的圖形商標(biāo)也比較多見。在對善存商標(biāo)進(jìn)行查詢的過程中，筆者發(fā)現(xiàn)其在注冊這個(gè)長方形色塊的同時(shí)還注冊了一枚
商標(biāo)，這個(gè)帶弧度的商標(biāo)其實(shí)具有更加鮮明的圖形商標(biāo)的特點(diǎn)，如果將其與 
結(jié)合起來進(jìn)行思考，將其理解為長方形商標(biāo)的變體，那么也就不難認(rèn)出其圖形商標(biāo)的本質(zhì)了。最后，關(guān)于顏色組合商標(biāo)的審查與使用
商標(biāo)作為區(qū)分產(chǎn)品和服務(wù)的來源這一根本的屬性，具有顯著性是對其最基本的要求。2005年12月，商標(biāo)局及商標(biāo)評審委員會共同發(fā)布了《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》（以下簡稱《標(biāo)準(zhǔn)》）。該《標(biāo)準(zhǔn)》第五部分“顏色組合商標(biāo)的審查”規(guī)定，“顏色組合商標(biāo)是指由兩種或兩種以上顏色構(gòu)成的商標(biāo)。”“顏色組合商標(biāo)僅有指定使用商品的天然顏色、商品本身或者包裝物以及服務(wù)場所通用或者常用的顏色，判定為缺乏顯著特征。”從商標(biāo)的顯著性來源看，有固有顯著性和獲得顯著性兩種取得方式，固有顯著性即該商標(biāo)本身就有較強(qiáng)的識別作用，一般來說，臆造詞的顯著性較強(qiáng)，如華為、訊飛等都是顯著性比較強(qiáng)的商標(biāo)。對于顏色組合商標(biāo)來說，其本身不具備固有顯著性，所以在注冊的過程中，不可避免地會被商標(biāo)局以商標(biāo)僅有指定使用商品本身或者包裝物常用的顏色且缺乏顯著特征為由駁回。申請人需要在商標(biāo)駁回復(fù)審階段提供大量的使用證據(jù)，以此來證明該商標(biāo)與申請人產(chǎn)生了密切關(guān)聯(lián)，具有實(shí)際明確的指向申請人的作用，從而達(dá)到獲準(zhǔn)注冊的目的。
在準(zhǔn)備商標(biāo)駁回復(fù)審證據(jù)的時(shí)候，要特別注意顏色組合商標(biāo)的特點(diǎn)，區(qū)別于普通案件的證據(jù)準(zhǔn)備過程，顏色組合商標(biāo)收集證據(jù)的時(shí)候要特別注意如下幾點(diǎn)：
1.詳細(xì)展現(xiàn)商標(biāo)的設(shè)計(jì)創(chuàng)作過程，闡明商標(biāo)創(chuàng)意
顏色組合商標(biāo)的產(chǎn)生一定存在一個(gè)設(shè)計(jì)的過程，這個(gè)設(shè)計(jì)的過程會比文字商標(biāo)的起名過程更為復(fù)雜，需要經(jīng)過“設(shè)計(jì)——修改——定稿”的步驟，有些商標(biāo)可能會經(jīng)歷幾輪這樣的創(chuàng)作過程。因此，記錄這個(gè)設(shè)計(jì)創(chuàng)作的過程，并在商標(biāo)駁回復(fù)審案件中向?qū)彶閱T還原該商標(biāo)的設(shè)計(jì)產(chǎn)生過程，將更加能夠幫助審查員探明并理解商標(biāo)來源及內(nèi)涵，有助于駁回復(fù)審案件中進(jìn)行顯著性的證明，以此來獲得商標(biāo)成功注冊。
2.注意證據(jù)的表現(xiàn)形式
一般來說，針對商標(biāo)缺乏顯著性的駁回復(fù)審案件，需要提供大量的銷售證據(jù)來證明該枚商標(biāo)通過大量使用而具有了顯著性。但是在日常的交易過程中，無論是銷售合同、訂單還是發(fā)票、收據(jù)，一般都是以文字記錄為準(zhǔn)，并不能打印圖形在其中，這對于以往的圖形商標(biāo)舉證來說已經(jīng)顯得非常困難，而針對顏色組合商標(biāo)來說，這一缺點(diǎn)就更為明顯。這要求申請人在提交證據(jù)的過程中，一定要注意文件類證據(jù)與圖片類證據(jù)相結(jié)合的方式，顏色組合商標(biāo)需要通過彩色的產(chǎn)品宣傳冊、彩色的照片進(jìn)行直觀展示，這樣才能讓審查員更加明確這些顏色在日常生活中是以什么樣的形式存在于市場交易之中。大量的圖片證據(jù)也要有合同、發(fā)票等進(jìn)行證據(jù)對應(yīng)，以此才能夠充分解釋清楚該商標(biāo)的大量使用的事實(shí)。
3.顏色組合商標(biāo)的規(guī)范使用
顏色組合商標(biāo)在提交申請書時(shí)會說明其使用方式，如迪爾公司的商標(biāo)也明確說明了綠色用于車身，黃色用于車輪。那么，申請人在獲得顏色組合商標(biāo)的注冊后，應(yīng)該嚴(yán)格依照在申請文件中記錄的使用方式進(jìn)行規(guī)范使用，不可變更使用的方式，那樣可能會造成不規(guī)范使用的后果，并且在顏色組合商標(biāo)的侵權(quán)案件中，商標(biāo)的實(shí)際使用與注冊時(shí)聲明的使用方式是否一致也會對侵權(quán)案件的認(rèn)定造成影響，所以，嚴(yán)格依照商標(biāo)規(guī)范進(jìn)行使用也是申請人應(yīng)該注意的問題。
隨著顏色組合商標(biāo)和聲音商標(biāo)納入商標(biāo)法的保護(hù)范圍，我國的商標(biāo)保護(hù)對象類型越來越豐富，對權(quán)利人的保護(hù)也越來越完善，但與其他國家相比，仍有很多需要改進(jìn)之處，如單一顏色商標(biāo)和氣味商標(biāo)，目前都還未獲得我國商標(biāo)法的保護(hù)，這仍需要依靠知識產(chǎn)權(quán)制度的進(jìn)一步發(fā)展和完善來推動(dòng)相關(guān)制度的建立。
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